【作　　者】
魏拴成（教授），宋瑞敏

【作者单位】
上海应用技术学院经管学院，上海201418

【摘　　要】

     【摘要】家族信托为家族企业的传承研究提供了新的视角。本文在明确家族信托内涵的基础上，分别从企业接班人的选择、企业股权治理、企业家精神的传承和家族治理四个方面入手，对家族信托保护、管理与传承家族企业的重要作用进行了探析。针对当前国内最迫切需要解决的家族企业传承类家族信托的业务模式进行了探讨，对包括财产管理和事务管理在内的产品设计要点进行了阐述，以期为相关研究以及产品设计提供思路。
【关键词】家族企业传承；家族信托；产品设计 
【中图分类号】F830.8           【文献标识码】A           【文章编号】1004-0994（2016）14-0104-4一、引言
家族企业的传承问题一直是世界性难题。来自欧美的研究表明，有30%的家族企业能传到下一代，延续到第三代的只有12%，而到第四代及第四代以后还在经营的只剩下3%。中国家族企业的“创一代”大多数已经进入到家业交替的历史时期，据统计，目前55岁左右的中国家族企业主近300万人，这意味着，未来的5 ~ 10年，有近300万家族企业将迎来交接班倒计时，有200多万家族企业将面临传承危机。由于“创一代”普遍的“独生子女”家庭结构，加之近年来社会舆论对“富二代”的持续关注和遗产税、房产税、新劳动合同法实施等收入调节政策及其社会心理影响，传承问题将成为我国家族企业可持续发展的一道“生死坎”。
综观大量家族企业兴衰史，同样作为家族企业，为什么一些家族企业“富不过三代”，而有的能够持续发展呢？在西方发达国家，沃尔玛、希尔顿、福特、洛克菲勒、肯尼迪等知名的家族企业在数百年动荡中依旧长盛不衰，无不是通过家族信托等法律架构和制度安排来规范家族成员并实现财富永续传承和家族企业的基业长青的。家族信托对财产传承和企业控股权管理的作用日益受到民营企业家的重视，但我国内地家族信托制度尚处于发展和起步阶段，对中国正在或即将面对传承问题的家族企业创始人而言，如何运用家族信托解决交接班问题，实现家族长远发展极具挑战。
二、家族信托的内涵和发展
（一）家族信托的定义
家族信托（Family Trust），也称为家庭信托，指拥有家族企业的个人或家族作为委托人，将其合法拥有的财产或财产所有权交予受托人，受托人可以是信托公司、其他专业机构或自然人，并授权受托人根据双方契约和委托人设定的条款，以家族财富的管理、传承和保护为目的，对所委托财产进行保护、管理和分配，并将资产收益转给受益家族成员，受益人在信托条款规定下享有收益权。
（二）家族信托的功能
1. 家族企业传承。家族企业不仅要考虑公司的财富状况，还要考虑如何将企业更好地传承给后人，让家族保持兴旺发达。受托人根据行业发展的整体局面和未来态势，对信托进行科学的管理，使受托财产保值增值，实现家族财富的永续传承。家族信托通过“定制化”条款设置，达到激励和约束收益人的效果，培养出合格的家族企业接班人。家族信托通过将家族企业股权锁定在信托中来维护公司股权的控制力，防止不合格股东进入企业，保证股权结构的稳定和企业的传承。
2. 财富保护。第一，家族信托可以保证财产安全。通过设立信托避免离婚、企业破产等事件对企业资产、经营造成影响或个人财产成为债务偿还对象。另外，信托资产实际控制权归委托人，受托人的财产和信托财产是两个独立的概念，家族信托不会因为信托公司的破产或资不抵债等其他问题影响企业持续发展。第二，家族信托可以严格保密信息。受托人拥有信托资产的所有权，一般情况下，委托人不得对外披露信托资产的运营和收益情况。信托计划亦无须向任何政府机构登记，也不公开供公众人士查询。
3. 纳税筹划。家族信托可以有效避税节税。委托人在去世前已将财产委托于第三方，完成了财产的转移，避免了遗产认证的过程，因此不属于遗产税征收范围，通过设立永久存续的信托可以妥善解决多代传承的纳税问题。委托人将企业所有权转让给信托公司，只保留控制权，可规避营业税、个人所得税等。通过在离岸地设置信托架构可以有效规避来自企业营业地法域的税收。
4. 社会慈善。企业捐赠其所持股权而成立慈善信托，相较于更为常见的捐款、捐物，可以让家族和家族企业真正介入慈善事业的运作和管理，能够更好地满足家族从事慈善事业的需求。因为慈善信托下企业股权不得或不易转让，对家族长期控制企业起到关键性的作用。
（三）国外家族信托的发展
家族信托的发展最早可追溯到古罗马帝国时期。罗马法律规定，罗马的外来人不具有继承遗产的权利，为了避开法律的不平等，这些人将所拥有的财产委托给可信任的第三方来管理和运营，并要求将自己的家人和子女作为资产的受益者。
现代意义上的家族信托起源于英国中世纪的“用益制度（Uses）”，当时许多教徒非常热衷于在自己死后将土地捐赠给教会，封建诸侯为了自身利益不受损害，禁止人民死后将土地捐赠给教会，于13世纪颁布了“没收法”。为了避免土地被没收，教徒们将土地赠送给第三人，同时要求土地受托人经营该土地，并将该土地所产生的收益全部交给教会。这样一来，教会虽然没有亲自掌握土地，但可实际享受其利益。工业革命之后，随着家庭财富的不断积累，信托从消极的法律规避手段转变为财产管理与资产增值的手段。
美国出现真正意义上的家族信托是在 19世纪末20世纪初，但因为当初法律法规、经济环境的影响，导致信托设立的方式比较初级。随着美国经济的高速发展和法律制度的不断完善与创新，设立和运营家族信托变得更加灵活和多样化，富裕人群更加容易以信托方式管理和经营家族资产。
随着世界经济的飞速发展，家族信托的市场越来越庞大，形式越来越多样化，提供的服务越来越宽泛，甚至超出了其金融服务的范畴，突破了财富管理这一单一领域，开始将服务范围扩大至家族企业代际传承、家族成员管理、家族治理等诸多领域。
（四）我国家族信托的发展
我国香港、台湾地区引入欧美信托制度较早，加之对财富管理和继承的重视，家族信托在这些地区发展得比较繁荣。我国内地引入家族信托制度较晚，目前还处于起步阶段。当前有一部分家族企业选择在香港或全球主要离岸地设立离岸信托，实现对家族企业的控制和家族利益的最大化。目前，内地银行、信托机构陆续推出家族信托业务，第三方财富管理机构也在慢慢涉足家族信托这个产业。家族信托得到越来越多金融机构和民营企业家的关注。
三、家族信托与家族企业代际传承
（一）家族信托与企业接班人的选择
受传统儒家文化的影响，我国家族企业创始人都希望能子承父业，将其创办的企业发扬光大。他们对子女的期望往往是：学生时代进入国外名校学习法律和先进的经营理念；毕业后进入家族企业，并在长辈的指导下强化训练；最后接手家族企业。然而，并非每个子女都对家族企业的经营感兴趣，他们可能对其他职业更加青睐或更有天赋，这时就要从企业内部选拔优秀的非家族成员或外聘职业经理人担任企业的继承者。但当前我国信用体系尚不完善、职业经理人市场暂不规范，引入职业经理人存在很大的风险。
家族信托的引入可以通过财富分配的激励方式在家族内部成员中培养合格的家族企业接班人。在设立信托时，首先会考虑到家族子女教育制度，委托人（家族创始人）根据子女不同教育阶段的情况分配收益权，并给予其额外的信托利益，比如在上学期间获得的奖项越多或者攻读的学位水平越高，都会获得相应的奖励收益，这种激励可以促进家族子女付出努力接受更好的教育，为接手家族企业做知识储备。当子女进入家族企业但未进入管理层时，为了充分熟悉企业运作模式，需要经历长时间的基层轮岗历练。在设立信托时，可以通过家族信托对其做出各种各样的规定，例如工作考勤制度等，也可制定能力培养和评价系统，定期对其进行能力培养和评价，从而满足委托人对接班人的要求。接班人在企业的锻炼，可以增加其对企业的投入，也可以有效地提高其接班后对企业的价值评价并减少经营冒险行为，还可以了解独特的企业文化，并通过长时间与创始人和企业内部人员合作而建立默契和认同感，这样更有利于代际之间的知识和企业家精神传承。当接班人最终接管家族企业，面对新老团队的融合问题以及如何增强家族企业中非家族成员对企业的向心力问题时，通过信托建立股权激励机制等，可提高企业管理层的可预期性和新老团队衔接、融合的稳定性。
当二代接班人无接班意愿或能力时，可以通过引入职业经理人维持企业的长久发展。依靠规范制度设计出来的家族信托制度可以解决职业经理人市场不健全、家族企业和职业经理人信息不对称引发的道德风险问题。还可通过股权激励机制稳固和调整非家族成员管理层（职业经理人）与家族企业控制权、决策权的剥离，使职业经理人更好地管理和经营家族企业。
（二）家族信托与企业股权治理
伴随民营经济的成长，家族企业大规模出现，家族企业的股权治理问题越来越多地被社会所关注。随着家族的扩大和家族成员的增多，在家族企业传承时，企业的股权、经营权和决策权无法避免地由三权合一趋向分散和稀释，家族对企业的控制力越来越弱，长此以往，家族企业没有集中的股权，未来将失去对公司的控制权，代际传承无从谈起。为了家族企业的持续健康发展，企业家们不妨选择家族信托作为企业股权治理的一种途径，同时聘请更加专业的外部管理团队来管理家族企业，帮助实现家族企业的基业长青。
家族信托是一个有效的工具，通过将股权“装”在一个计划中，保持股权的稳定。委托人（家族企业创始人）将财产委托给信托机构，按合同计划投资一家管理咨询公司，信托机构占90%的股权，另外10%的股权由家族企业创始人持有。信持有的90%股权只有收益权没有表决权，其余的10%股权享有100%的表决权（英大国际信托有限责任公司课题组，2015）。再通过该公司持股委托人具有控制权的企业，实现利用信托控制公司股权的目的。现在的家族信托已不仅旨在对家族资产的简单管理与继承，通过将企业股权锁定在信托计划中，可以有效地集中股权，稳定股权结构，实现对家族企业的控股，防止因为财富传承或财产分割引发内讧和纠纷，实现有效、平稳的家族股权转移和管理，还可避免出现盲目决策导致企业受损的情况，同时避免了不愿或不能胜任管理家族企业工作的家族成员对企业的不适当行为。
（三）家族信托与企业家精神的传承
家族企业传承，不仅涉及财富的传承，还涉及企业家精神的传承。财产等显性资源和能力是比较容易传承的，而创新、敬业、诚信和执着等隐性的企业家精神却是最难传承的，只有通过潜移默化的言传身教和亲身历练才能实现。尽管二代子女继承者都接受了良好的教育，但是该群体普遍缺乏第一代创业者艰苦奋斗的品质和开拓创新的企业家精神。家族信托能够依托其专业优势帮助中国第一代家族企业创业者在特殊创业环境下培养艰苦奋斗的品质和开拓创新的企业家精神，这正是家族信托区别于其他金融工具的独特之处。通过家族信托特有的约束和激励功能，家族企业创始人可以根据实际需求灵活地进行条款设置和信托利益分配，分阶段、按步骤、循序渐进地制定和实施科学的信托计划，通过设定信托利益支付条件，实现企业家精神的培育和传承（韩良，2015）。
（四）家族信托与家族治理
随着家族企业规模的扩大，会有更多的家族成员参与到企业管理中来，家族企业内部代际之间、家族成员之间在发展战略和内部运营方面会产生冲突。家族信托能够通过建立良好的家族治理结构，明确家族成员的权利和义务，对重大事项进行共同决策，在产生分歧时有相应制度调解纠纷，在产生矛盾时有解决机制，同时帮助家族成员探寻共同价值观、发展和谐关系，并起到监督决策等作用。另外，积极参与家族治理的家族成员，还可根据参与程度获得额外的收益。
四、家族企业传承类信托产品设计
（一）构成要素
1. 委托人。通过信托行为把自己的财产转移给受托人并委托受托人为自己或自己指定的其他人的利益或特殊目的对信托财产进行管理或处分，并以此设立信托的人。具有行为能力的自然人、法人、非法人组织都可以作为委托人而设立信托。
2. 信托目的。委托人通过信托行为要达到的目的。信托的目的由委托人提出，可以是各种各样的内容，通过家族信托架构实现家族企业顺利传承到下一代且家族拥有绝对的控股权，并实现家族财富的保值增值。
3. 受托人。对信托财产按照信托合同的规定进行经营、管理、使用和处理的人。受托人多是个人、私人信托公司、专业信托公司或共同受托人。由于个人受托人承担无限责任，并且寿命有限，不利于家族信托的运营。
4. 受益人。委托人指定的享受家族信托财产及家族事务管理所产生利益的人，主要是家族成员，有时是家族企业的员工和其他需要帮助的人。
5. 家族信托设立地点。家族信托设立的地点非常重要，可以在境内，也可以在境外。目前，国内家族信托一般都将家族信托设立在境外，比如全球著名的避税圣地：开曼群岛、香港、英属维尔京群岛等。委托人在清楚设立地点的相关法律法规后，再选择符合自己利益需求的地点。
6. 信托期限。期限是家族信托中非常重要的因素，在设计家族信托产品时，需要考虑委托人的年龄及状况、受益人的年龄及状况、税收政策和管理费等因素。
7. 其他要素。家族信托的设立还需要考虑其他一些因素，如损失赔偿、保管人、制止受益人挥霍浪费现象、风险防范等。
（二）常见的家族信托产品
1. 可撤销信托（Revocable Trust）。该产品是由委托人设立来保存其财产，然后受托人从委托人的利益出发，投资于别的事务达到财产保值增值的目的，受益人为委托人的信托产品。委托人可以在不丧失行为能力的前提下修改或者终止这个信托。在委托人丧失行为能力的情况下，受托人有权继续管理委托人的信托资产，支付账单，并做出投资决定。该产品具有不经过遗嘱认证、防止法院在委托人死亡或患有精神疾病时得到资产控制权、可使委托人将受托人设为子辈或孙辈而自己依然获得控制权以及防止家庭财产争斗的特点。
2. 不可撤销信托（Irrevocable Trust）。该产品是一种一经签署便不能更改或撤销的信托。当然在委托人损害其债权人利益的情况下，债权人有权申请人民法院撤销信托。不可撤销信托可以更加明确家族中各个成员分配，不用担心自己的份额随时可能被取消，从而更好地避免家族成员的内部纠纷。
3. 全权信托（Discretionary Trust）。由受托人将契约所载信托财产转移给受托人，全权委托受托人以其专业判断，在信托契约授权范围内，遵照契约及相关法令规定，为受托人的利益服务，办理有价证券、证券相关商品或者其他经主管机关核准投资项目的投资或交易。
4. 浪费者信托（Spendthrift Trust）。针对年轻的或者没有能力管理遗产信托的家庭成员对财富进行传承的信托。可以使得受益人由于自身的不谨慎、缺乏能力、智力低下和其他原因而利益受损的程度降到最低。
5. 永久信托（Perpetual Trust）。以需求的存在为依托的信托模式，它没有确定具体的截止时间，也没有永久性的效力，它消失的原因可能是在某个时点实现了信托目的或由于某种原因使得信托目的消失。例如，信托财产已被消耗、受益人死亡、信托计划自然终止等。
（三）家族信托产品的运作模式
家族信托运作过程主要包括两方面的内容：财产管理与事务管理。家族信托财产管理即从整体上制定投资策略以及对具体的信托资产管理方式进行规范及约束，使受托人及其他各方能够各司其职，按照约定事项行使职权。具体而言，家族信托的财产管理包括家族信托财产投资政策的制定与执行、家族信托资产管理等内容。而事务管理类信托业务主要是利用信托权益重构、风险隔离优势，为委托人提供信托事务管理服务并获得收益，具体的家族信托事务管理服务包括家族与家族企业治理、股权管理、受益权管理、信托利益分配、家族子女教育等方面。
1. 家族信托的财产管理。家族信托的目的是实现家族财富的保全与传承。
（1）投资策略的制定与执行。家族信托的财产自信托成立后便交由受托人进行管理，由受托人根据信托目的即投资理念进行多元化投资，以减少投资的不确定性。这就要求受托人制定相应的投资策略与方案。为了提高信托收益并更好地利用信托财产，有些家族信托委托人聘请了专门的投资机构作为家族信托投资顾问或信托财产管理人，由其根据家族信托的具体财产形态、数额等情况制定出更加合理的投资策略及方案，再交由受托人具体执行。一般情况下，受限于委托人对于财富保全及传承的要求，对于家族信托的各类资产，财务顾问及信托财产管理人在总体上应采取较为稳健的投资策略。总体来说，可先采取较为稳健的固定收益类投资方式，然后再根据信托文件及委托人的具体要求适当增加风险类投资配比，即优先实现家族信托财富保全与传承的目的，再考虑获得更多的收益。
（2）家族信托资产管理。根据信托财产形态的不同，家族信托可分为资金家族信托、股权家族信托、动产家族信托与不动产家族信托。针对这些不同种类的家族信托，相应的资产管理方式也会有所区别。例如：针对资金家族信托，信托资产的管理人多由信托公司、商业银行、第三方理财机构等在资金管理方面具有专业能力的机构担任。对于股权家族信托而言，管理人需要根据委托人的要求进行包括处分股权以获取相应的收益、行使股东表决权等股权管理。而对于不动产家族信托而言，家族信托的财产管理人一般由相应的不动产管理专业人士担任。
2. 家族信托的事务管理。其包括以下几个方面：
（1）家族治理制度与家族企业治理。家族信托的委托人往往以家族企业发家，逐步扩大自己的资产规模。与此同时，不断发展壮大的家族企业面临着如何更加有效治理的问题。
完善的家族治理制度应当包括家族宪章的制定与家族治理结构设计，而家族治理结构设计又包括家族大会、家族理事会、家族办公室的设立及制度安排。关于家族企业治理，委托人在设立信托时，可以在信托文件中保留相应的控制权，并规定将家族企业董事选任权交由家族理事会，以避免家族企业控制权流失的风险（Sullivan，2012）。
（2）股权管理制度。委托人将股权托付给受托人并设立股权信托，通过受托人对股权进行管理以实现家族财富的不断增值，或者通过受托人代为行使表决权、处分权等股东权利，实现对公司的管理及治理。委托人将自己所持有的家族企业股权信托转移给受托人后，受托人便掌控相应股权的控制权，并以受托人自己的名义对相应的公司进行管理和控制，由此委托人便可在不丧失对家族企业控制权的前提下，实现股权利益的传承。
（3）受益权管理。受益权管理同样是家族信托财产管理中的重要内容，其主要包括家族信托受益权的取得、放弃、变更及信托利益分配等内容。受益权的取得是进行家族信托受益权管理的基础，因此受益人何时取得家族信托受益权对受托人与受益人均有重要意义。
各国信托法律法规一般都允许受益人对信托受益权进行转让，但是，家族信托因其设立目的的特殊性，委托人应该对转让行为设立严格的限制条件。家族信托受益权的继承，则必须以委托人在信托文件中未明文禁止或作出其他规定为前提。家族信托实务中，如果受益人不愿积极满足特定条件或履行某些义务，则可选择放弃该受益权。
（4）信托利益分配制度。信托利益分配是整个家族信托中的重要环节，因为使家族财富传承至后代是委托人设立家族信托的主要目的之一。在家族信托中，委托人应该在信托文件中对信托利益的分配原则、方法作出明确的规定。
（5）家族子女教育制度。子女教育是家族治理的重要内容，关系到家族后代的素质与水平。因此，作为家族长辈的委托人，在设立家族信托时，应该考虑家族子女教育制度，并将其纳入家族信托事务管理的范畴。规定根据子女不同成长阶段的教育情况来分配受益权，并给予其额外的信托利益。
五、结语
家族信托客观上实现了所有权和经营权的分离，有助于家族企业股权治理结构的优化，实现良好的公司治理，最终达到家族企业长期繁荣的目的。要解决我国家族企业的代际传承问题，需转变当前内地家族信托功能过于单一的现状，使家族信托回归到保护、管理与继承家族企业的本质上来。本文就我国目前最迫切需要解决的家族企业传承类家族信托产品的设计问题进行了分析，以期为今后的相关研究提供一定的思路。

主要参考文献：
英大国际信托有限责任公司课题组．家族信托 财富传承的奥秘［M］．北京：经济管理出版社，2015．